INTRODUCTION 导论:
A. Overview 概述:
- Definition 定义:
Comparative Law 比较法学, 比较不同法律制度处理相近问题的规则、方法与实践, 解释相似、差异及其背景
- Scope 范围:
法系分类提供历史与组织线索, 不能替代对具体法域、领域和时期的调查
I. LEGAL SYSTEMS 法律体系:
A. Civil Law 大陆法系:
- Tradition 传统:
与罗马法传统及近代法典化相关, 通常重视成文法、法典结构和系统化解释;法院解释与裁判实践仍然重要
- Examples 例子:
法国、德国、日本和中国常在民法传统比较中讨论, 但立法、制度和历史不同, 不宜把它们视为完全相同的体系
B. Common Law 普通法系:
- Tradition 传统:
重视司法判例、先例及案例推理, 同时大量使用成文法;不意味着没有法典或立法
- Examples 例子:
英格兰与威尔士、美国的不同州具有相关传统但规则不同;加拿大不能整体简化为单一传统, 魁北克私法具有大陆法传统
C. Mixed and Other Traditions 混合与其他传统:
- Mixed Systems 混合体系:
苏格兰、南非等结合多种传统, 不同领域可能呈现不同构成;混合不是任意平均两种法系
- Other Traditions 其他传统:
宗教规范、习惯法及原住民法律传统等也可能参与法律秩序, 分类不应遗漏其制度地位
II. COMPARATIVE METHODS 比较方法:
A. Problem and Context 问题与语境:
- Functional Question 功能问题:
从相近社会问题出发比较处理方式, 例如如何保障买方获得符合约定的商品;相同问题也可能受到不同社会价值影响
- Terms and Translation 术语与翻译:
同名词未必同义, 无对应词也不表示没有相近制度;Civil Law 可指民法领域或大陆法系, 须按语境区分
- Law in Action 实际运作:
同时检查文本、裁判、程序、成本及执行, 不把规则存在当作实际保护相同的证据
B. Designing a Concrete Comparison 设计具体比较: